Een moedermaatschappijgarantie is een verklaring waarmee de moedermaatschappij instaat voor verplichtingen van haar dochter. Bij grote contracten of risicovolle landen wordt deze vaak gevraagd. Op papier eenvoudig, juridisch veelzijdig. In onze praktijk zien wij dat ondernemers comfort letter en garantie verwisselen — met grote gevolgen bij geschil. Een goed gestructureerde moedergarantie versterkt de kredietwaardigheid en biedt verhaal als de dochter wegvalt.
Wat is het juridische probleem?
Een moedermaatschappijgarantie is een zekerheidsrecht waarbij de moeder zich garant stelt voor de verplichtingen van de dochter. Onderscheid bestaat tussen onvoorwaardelijke betalingsgarantie (on demand), borgtocht (afhankelijk van schuld) en zachte comfort letter. Per type verschillen aansprakelijkheid en handhaving. Internationaal varieren regels rond afdwingbaarheid, taxatie en interne autorisatie binnen het concern.
Wat zegt de wet?
Naar Nederlands recht is borgtocht geregeld in artikel 7:850 BW e.v.; on demand garanties vallen onder algemene contractsvrijheid (artikel 3:33 BW). Onder Engels recht bestaat een rijke jurisprudentie over parent company guarantees en comfort letters (Kleinwort Benson v Malaysia Mining Corp, 1989). De keuze tussen guarantee, indemnity en comfort letter heeft fundamentele juridische gevolgen.
Voor concernautorisatie kunnen statuten of corporate governance regels van het moederland bepalen of een specifiek besluit van bestuur of aandeelhouders nodig is. Naar Nederlands recht regelt artikel 2:107a BW belangrijke besluiten in beursvennootschappen.
Welke risico's lopen bedrijven?
Een onduidelijke garantie kan worden uitgelegd als comfort letter zonder bindende kracht. Onbevoegde ondertekening leidt tot nietigheid onder artikel 2:130 BW. Veranderingen in concernstructuur (verkoop dochter, herstructurering) kunnen de garantie uithollen. Te ruime garanties stellen de moeder bloot aan onverwachte aansprakelijkheid. Bij faillissement geldt de garantie mogelijk als preferent of concurrent, met verschillende uitkomsten.
Praktisch voorbeeld uit onze praktijk
Wij vertegenwoordigden een Nederlands concern dat aan Duitse klant een comfort letter verstrekte waarin de moeder verklaarde bekend te zijn met het contract van de dochter. Bij wanbetaling claimde de klant onder de comfort letter. De Duitse rechter oordeelde dat het document geen bindende garantie inhield onder de Kleinwort Benson-doctrine. Bij hercontractering bouwden wij in: on demand parent company guarantee onder Nederlands recht, plafond, looptijd, change-of-control trigger. Volgende klanten kregen verhaal binnen 30 dagen na inroep.
Wat kunt u doen?
Kies bewust tussen guarantee, indemnity en comfort letter. Voor garantie: regel reikwijdte, looptijd, plafond en triggers. Stel een on demand garantie op als sterke zekerheid. Borg autorisatie binnen het concern (artikel 2:130 BW en eventueel artikel 2:107a BW). Stem af op rechtskeuze (Engels recht gangbaar voor financiele transacties). Voorzie in beëindigingsregeling bij verkoop of herstructurering. Zie ook ons artikel over Bankgaranties bij internationale transacties.