Een escrow is een regeling waarbij geld, broncode of documenten aan een neutrale derde worden toevertrouwd tot aan vervulling van specifieke voorwaarden. In onze praktijk passen wij escrow toe bij M&A-transacties (vaak 10 procent van de koopprijs voor garantieclaims), bij grote leveringen met milestone-betalingen en bij SaaS-contracten waarbij broncode-toegang gewaarborgd moet zijn. Een goede escrow-regeling biedt vertrouwen aan beide partijen zonder onnodige juridische risico's.
Wat is het juridische probleem?
Bij internationale transacties bestaat vaak wantrouwen tussen partijen die elkaar niet kennen en in verschillende rechtsstelsels werken. Voorafgaande betaling brengt risico mee voor de koper; levering zonder zekerheid voor de verkoper. Bij software is continuiteit van de leverancier een aanvullend risico. Een goede escrow-regeling lost deze problemen op, mits de voorwaarden helder zijn en de escrow-agent betrouwbaar.
Wat zegt de wet?
Escrow is contractueel geregeld en geen wettelijk instituut. Naar Nederlands recht functioneert escrow vaak via een notariële kwaliteitsrekening onder artikel 25 Wet op het notarisambt. De geldigheid hangt af van de afgesproken voorwaarden, het toepasselijke recht en de keuze van de escrow agent. ICC en gespecialiseerde providers bieden modelclausules.
Voor software escrow biedt de stichting Software Borg in Nederland een gevestigd kader. Internationaal werken NCC Group en EscrowTech volgens vergelijkbare standaarden. Bij M&A volgen escrow agreements vaak Engels of Delaware recht voor uniformiteit binnen de transactiedocumenten.
Welke risico's lopen bedrijven?
Een slecht opgezette escrow-clausule maakt vrijgave omstreden. Onduidelijke triggers leiden tot procedures over het lossen of behouden van het escrow-bedrag. Een onbetrouwbare escrow agent of niet-handhaafbare jurisdictie ondermijnt de zekerheid. In M&A is een verkeerde inschatting van het escrow-bedrag een veelvoorkomende oorzaak van geschillen tussen koper en verkoper. Voor software: een verouderde broncode in escrow is praktisch onbruikbaar.
Praktisch voorbeeld uit onze praktijk
Wij begeleidden een Nederlandse koper bij aankoop van aandelen van een Spaanse verkoper. Tien procent van de koopprijs (1,8 miljoen euro) werd in escrow geplaatst bij een Nederlandse notaris voor 18 maanden ter dekking van garantieclaims onder de SPA. Na 12 maanden ontstond een claim wegens niet-disclosed belastingschuld. Door duidelijke triggers en een onafhankelijke arbiter onder NAI-reglement werd het escrow-bedrag binnen drie maanden uitgekeerd. Zonder escrow had cliënt moeten procederen in Spanje — geschatte kosten 250.000 euro, doorlooptijd 4 jaar.
Wat kunt u doen?
Kies een neutrale en betrouwbare escrow agent (notaris, bank of gespecialiseerd provider). Definieer triggers voor vrijgave helder en meetbaar. Regel duur, rente en kosten contractueel. Combineer met arbitrage of een onafhankelijke deskundige voor geschillen. Voor software: kies een gerenommeerde escrow-stichting en regel updateverplichtingen. Zie ook ons artikel over Bankgaranties bij internationale transacties.